說(shuō)說(shuō)商標(biāo)使用與商標(biāo)侵權(quán) 

       我國(guó)《商標(biāo)法》第五十七條列舉了“商標(biāo)侵權(quán)情形”，其中第（一）、（二）款為：未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)；未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)近似的商標(biāo)，或者在類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的”。

       由此可見，商標(biāo)侵權(quán)行為中最為常見的為“未經(jīng)許可使用他人注冊(cè)商標(biāo)的行為”，這句話的判斷標(biāo)準(zhǔn)看似簡(jiǎn)單實(shí)則不然，何為“使用”？怎么樣的使用才算“商標(biāo)法意義上的使用”？如果被控侵權(quán)人的使用行為不構(gòu)成商標(biāo)法意義上的商標(biāo)使用將直接影響案件的結(jié)果走向，不被判定為商標(biāo)侵權(quán)行為。

一、非商標(biāo)法意義上的使用概念

     《商標(biāo)法》第四十八條規(guī)定“本法所稱商標(biāo)的使用，是指將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中，用于識(shí)別商品來(lái)源的行為”。該法條的定語(yǔ)為“用于商業(yè)活動(dòng)中識(shí)別商品來(lái)源的行為”，由此可以推斷，不是用于商業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，不以識(shí)別商品來(lái)源為目的使用商標(biāo)，這種行為不構(gòu)成商標(biāo)法意義上的商標(biāo)使用。

二、非商標(biāo)法意義上的使用

      非商標(biāo)法意義上的使用是不以識(shí)別商品或服務(wù)來(lái)源為目的，不會(huì)導(dǎo)致消費(fèi)者對(duì)商品或服務(wù)來(lái)源的混淆誤認(rèn)，因此強(qiáng)調(diào)使用者的主觀善意和使用目的的正當(dāng)合理。

（一）商標(biāo)的描述性使用

      描述性使用大多是經(jīng)營(yíng)者在對(duì)自身商品的質(zhì)量、原料、功能用途等進(jìn)行描述時(shí)不經(jīng)意間與他人注冊(cè)商標(biāo)相沖突從而引發(fā)的侵權(quán)糾紛，但是根據(jù)《商標(biāo)法》第五十九條的規(guī)定，上述使用因無(wú)法直接起到區(qū)別商品或服務(wù)來(lái)源的作用，故注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)人無(wú)權(quán)禁止他人正當(dāng)使用。商標(biāo)權(quán)人注冊(cè)的商標(biāo)本身都存在一定的缺顯因素，其可能成為描述某些商品的原料、性能、工藝、質(zhì)量等描述性詞匯，因而當(dāng)其他經(jīng)營(yíng)者出于正常使用的目的描述自身商品性能時(shí)，就會(huì)構(gòu)成商標(biāo)描述性使用，而非故意商標(biāo)侵權(quán)。

（二）指示性使用

      商標(biāo)指示性使用是指經(jīng)營(yíng)者在商業(yè)活動(dòng)客觀地說(shuō)明自己商品或者服務(wù)源于他人的商品或服務(wù)，或者客觀地指示自己商品的用途、服務(wù)對(duì)象以及其他特性與他人的商品或服務(wù)有關(guān)。

（三）非商業(yè)性的使用

      如前所述，不是用于商業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中商標(biāo)使用也不是商標(biāo)法意義上的使用行為。目前，實(shí)踐中常見的為涉外定牌加工中使用他人商業(yè)標(biāo)識(shí)的行為，由于商標(biāo)的識(shí)別功能只有在市場(chǎng)的流通過(guò)程中才能發(fā)揮作用，因此對(duì)于并不在國(guó)內(nèi)流通的定牌加工貨物，其貼附的標(biāo)志并不存在商標(biāo)侵權(quán)的基礎(chǔ)，不構(gòu)成商業(yè)性使用。目前司法實(shí)踐中，對(duì)此種侵權(quán)糾紛大都也認(rèn)定為非商業(yè)性使用，不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。

三、非商標(biāo)法意義上的使用有可能構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)

      雖然在一些判例中商業(yè)經(jīng)營(yíng)者使用他人商標(biāo)的行為可能不構(gòu)成商標(biāo)法意義上的使用，不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，但若使用的目的不正當(dāng)則有可能構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。斑馬知識(shí)產(chǎn)權(quán)提醒您，市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)者無(wú)論是商事活動(dòng)還是廣告宣傳中都應(yīng)秉持誠(chéng)實(shí)信用的基本原則，如果是為了攀附或利用他人商譽(yù)，即使《商標(biāo)法》不能禁止也將會(huì)有《著作權(quán)法》、《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》等其他民事法律予以調(diào)整，終將付出相應(yīng)的法律責(zé)任。

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